对控股股东占用资金行为应强化立体式追责

　　熊锦秋

　　5月23日，ST东时（维权）、*ST华微（维权）等4家沪市公司收到交易所工作函，要求限期清收控股股东非经营性占用资金，这标志着资金占用专项整治进入深水区。笔者认为，对占用资金行为应强化立体式追责。

　　按《公司法》规定，公司享有独立的法人财产权，股东包括控股股东在内，谁也不能对公司财产进行支配使用。一些上市公司控股股东非经营性占用资金，说明公司治理还处于原始的蛮荒状态，控股股东眼里根本就没有公众股东，而是将上市公司视为自家钱袋。

　　此前新“国九条”将资金占用列为重点整治领域，交易所也通过持续发函、约谈高管、现场督导等多维手段施压，推动清收进程，退市新规还将占用资金与退市挂钩、规定资金占用超2亿元或超净资产30%即触发规范类退市，即便上市公司退市后也仍须继续追偿，形成“占用必须还、整改有期限、退市不免责”的高压态势。

　　然而，要真正治愈资金占用这个顽疾，或需进一步采取措施。控股股东等占用公司资金，无论之后是否归还，都将影响公司的资金使用、业务经营，尤其有的控股股东眼看追责力度不大，索性长期占用。为此建议：

　　首先，完善对资金占用行为的行政处罚规则。无论是最新《公司法》还是《证券法》，都对占用公司资金行为没有只言片语规定，目前证券监管部门对违规占用上市公司资金行为的行政处罚角度，主要是针对占用资金行为隐瞒不报导致的信披违法违规，而非针对相关主体违规占用资金行为本身。试想，如果上市公司及其控股股东如实披露占用资金，那是否就属于光明正大合法行为、是否证监会就不能行政处罚，这凸显当前法律法规的滞后性和尴尬之处。

　　为此可完善《公司法》和《证券法》，进一步明确控股股东及其关联方非经营性资金占用的定义，以及行政处罚标准。行政处罚还可引入“按日计罚”机制，证监会责令改正后逾期未整改的每日叠加处罚。

　　其次，强化刑事打击力度。《刑法》第一百六十九条明确规定了“背信损害上市公司利益罪”，其中包括上市公司控股股东或实控人指使董监高实施“无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产”情形。所谓“重大损失”，按刑事案件立案追诉标准，应为150万元以上。

　　实践中对资金占用行为追究刑责案例还不多见，究其原因，主要是占用资金行为常被包装为“资金拆借”或“临时周转”，另外造成的损失不好认定。为此应进一步细化入刑标准，比如连续占用超6个月且无合理商业目的即可推定犯罪故意；对占用资金的损失按年息10%予以认定，由此占用资金1亿元、时间达两个月或达立案标准。

　　再次，加大对资金占用民事追偿力度。证券监管部门和交易所对资金占用行为应持续督办整改。上市公司应向控股股东积极追偿，公司怠于追偿或起诉时，符合资格股东、投资者保护机构可依照《公司法》《证券法》发起股东派生诉讼。起诉前可向法院对控股股东申请采取保全措施‌，按规定，投资者保护机构作为代表人在诉讼中申请财产保全的，法院可不要求提供担保。胜诉后可申请法院强制执行、冻结财产等。对占用资金负有责任的上市公司董监高也可追究连带责任。

　　要强化退市衔接，证监会对退市公司占款问题建立专案台账持续督办退款。目前占用资金不及时归还将可能导致公司退市，股民的损失包括占用资金带来的掏空损失，以及公司退市带来的股票估值损失，可规定此时相关主体的民事赔偿责任应包含部分退市损失，股民可向法院提诉追讨损失。

　　总之，当前对占用资金的监管风暴已初见成效，但要让大股东从随意占到不敢占、不愿占，还需形成“行政严惩+刑事震慑+民事追偿”的闭环，只有让违规者付出惨重代价，才能真正守护上市公司和中小投资者的钱袋子。

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